如何增强公司持久力？—公司治理、知识产权、合同管理三要素至关重要（下）

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之江新实业有限公司是在浙江省委、省政府的倡导和大力支持下，全球浙商总会牵头并联合全国优秀民营企业、国有企业以及外商投资企业设立的有限责任公司，注册资本为 500 亿元人民币。首批股东包括银泰集团、苏宁易购、中通快递等众多国内各领域行业龙头企业。

       刘青辉

本次分享嘉宾之江新实业高级法务经理 刘青辉 律师，曾就职于冀东发展集团、银泰集团，资深法务专家。专注于境内外投资并购、融资，公司治理和知识产权。（上篇见《如何增强公司持久力？公司治理、知识产权、合同管理三要素至关重要（上）》）

知识产权中的商标权

注册一家公司，要想经营必须要有个商标。对外宣传，这时候如果你不注册商标，你就不具有商标专用权，别人也可以用类似的名字，类似的名字或者相似名字进行宣传的时候很容易形成混同，在进行维权的时候成本是非常之高的，因为你不具有商标专用权。

所以，在公司成立的时候一定要注意，首先要有一个稳定的股权结构，稳定的公司治理结构。然后要立即去注册一个商标，越早越好。

 

现在注册一个商标难度非常高，能想到的汉语名字、英文名字，会发现很多都已经被别人注册了。这里有一组数据：现在注册一个新商标的成功率是 30%—50%。

商标注册不仅难度是非常大，更重要的是商标注册周期非常长。根据商标法的规定，商标审查应当自审查之日起九个月内形式审查，最长还可以再延长三个月，如果审查顺利，安排公告，公告期也为三个月，公告期内，如果没有第三人提起异议，公告期满次日起商标正式注册，那么核准正式注册以后，在 1 到 2 个月内可能发放商标注册证。

从目前来看，要想注册的商标，在极为顺利的情况下，也需要一年左右才能将商标证拿到手。当你注册商标被驳回的时候，也许你还要进行复审，这一系列程序你会发现时间成本真的很高。

但在一年左右公司已经注册了，不可能不进行公司经营，还要用商标的，当你使用的商标发现被商标局驳回，别人注册了类似商标，那么你就可能涉及到侵权，整体来讲法律风险也是相对较高的。所以我们一定要及时注册自己的商标。

我们应当注册哪些商标呢？

注册商标最好要注册四类商标，第一中文商标，第二英文商标，第三图形商标，第四组合商标。

想注册商标的话，形式是比较简单的，只要具有显著性就可以提交注册，但是成功率比较低。因此我们前期一定要做商标调研和商标检索，看有没有类似商标阻碍你的注册。如果发现相同或类似商标，一定要另外选择相对成功率较高的商标注册，不然时间成本较高。

当商标注册申请提交之日起六个月或者七个月以上的时候，发现被驳回了，这个时候要重新来，白白浪费了半年多的时间。

什么是类似商标？到底多类似会被商标局驳回呢？

 

首先来看正中央的银泰商标是一个组合商标。银泰汉字，银泰拼音，图形这三个元素，任何一个元素拿出来单独注册商标都是可以的。左边三个商标，寅泰建设，伊泰，印泰以及右边的三各商标，都被商标局认定为银泰商标的类似商标。

是不是一件商标注册以后就可以无限制使用了呢？当然不是。根据最新的国际尼斯分类，将商标分为 45 个类别，你需要要选择类别进行注册，当你的商标不在某个类别注册的时候，别人依然可以使用，比如说，36 类：投资金融类；35 类，商业零售类；25 类，衣服鞋帽类...... 

这些类别只有你在这个类别注册的时候，你这个商标在这类别是受到保护的，除去这个这类别之外是不受保护的。但是驰名商标除外，只有驰名商标是可以跨类别保护的。

哪些类别是必须要注册的？哪些类别是可以不注册的？我将商标类别分为三类：第一是核心类别；第二是重要类别；第三是防御性类别。什么是核心类别？比如说投资公司必须注册 36 类投资金融类。

什么是重要类别？比如说投资公司投资了一个商业，那么它就必须注册 35 类和 37 类，35 类商业零售类，37 类是地产类，这是重要类别。什么是防御性类别？比如服装行业，可以将第 3 类、14 类布料饰品类都可以注册，在相关或者非关联类别中都有布局的话，这就属于防御性类别。

合同管理

合同是我们最常见的法律文本，是不是一定要找律师审合同，这个合同才能用呢？律师审过的合同并不能完全排除商业风险和法律风险。业务人员是最了解合同的，业务人员、内部人士如何在总体上去做合同审查呢？归纳起来为两点：一个是形式审查，一个是实质审查。

当我们拿到一个法律文本的时候，到底要看什么才能降低我们的风险？

 

首先，从形式上看。合同前置审批流程有没有？文本表达是否严谨？语言有没有问题？比如 100 万的合同，100 万的合同要总经理审批，如果总经理没有 100 万合同的事项审批，那必须要求补充，或者相关人员审阅。另外合同中的错别字往往会引起歧义。

合同常见不规范的点还有什么呢？很多合同在文本中记录着有合同附件，但是审的合同竟然没有附件。在合同的形式上是否完整，往往是我们审查的重点。

 

第二个是实质审查。那么实质审查我们要看什么呢？首先看内容是否合法、合规，是否完备，是否明确，是否严谨，合同权利义务的约定是否明确。

有一个步骤不能省略，那就是合同主体审查。当我们与一家公司、一个自然人签署合同的时候，一定要做的工作——背调，在天眼查或者企查查这样的网站上看这家公司是否持续在运营，是否是一家真实存在的公司。

比如说当我在检索到这家公司的注册资本只有 1 万或者 2 万块钱，和你做 100 万的生意，同时这家公司还放在异常经营目录里，或者是公司已经经营到期，或者公司现在面临着众多的诉讼，这些都是影响我们签约的重要因素。

举个例子，比较形象的表达出到底什么是完备、严谨、可执行。首先合同中约定，贵公司应当在本协议签署后 30 日内，将本协议正文中约定的价格共计 4 万元人民币电汇至 A 公司。

这个如果是一个服务合同的话，A 公司无论干的好与不好，都在协议签署后 30 日内把钱打给 A 公司。什么都没干，不知合同有没有没履行，就把 4 万块钱打到 A 公司吗？显然是不能的，来看我们修改之后的表达。

公司应当在 A 公司提交报告后 15 内进行验收。服务类的合同最重要的就是验收环节，也就是说只有验收合格，而且这种合格标准是确定的并且是我们书面认可的时候，才能达到付款节点。这就是我们常说的明确、完整。

以法律思维解决实际问题

 

这里分享一个案例，法院执行程序中的上市公司股权并购项目。大家都知道在做股权并购的时候，尤其是上市公司股权，必须履行证监会的监管程序，但这个案件又是在执行程序中，必须遵循法院相关规定，当我们遇到这种法律上的冲突的时候，对业务人员或者公司经营来讲是一个非常大的僵局，很难逾越的障碍。

 

最高人民法院的司法解释中，股权拍卖过程中如果涉及到证券法相关规定的时候，要终止拍卖（终止拍卖后无法取得确权文件）。

而证监会在上市公司收购管理办法中，也会提到类似的情形。当超过发行股份 30% 的时候，要按照收购管理办法第六章的规定申请豁免（申请豁免必须具备确权文件）。在这里便形成了一个法律冲突的僵局。

参与竞拍前我方持有的股权比例是 29.9%，只要参与竞买股权就肯定会超过 30%，但是在拍卖过程中拍卖终止的话，无法拿到超过 30% 比例股权的确权文件，更无法向证监豁免。

这样的法律冲突，无法协调证监会、最高人民法院去解决这个问题。法律不会因为一个个别的事情去修改，即使修改法律短期内是不可能完成，但是项目需要持续推进的，涉及到 2 亿左右的债权能否尽快实现。

这个问题如何从法律思维的角度去解决呢？当我们解决一个问题首先从法律主体入手，这里面涉及哪几方法律主体呢？涉及人民法院，证监会、产权交易中心、债权方和债务方。涉及到这几方中，如果要解决这个问题，可以去找谁或者协调谁能解决？

人民法院和证监会依法办事，因此我们无法协调这两方解决。债权方和债务方无能力解决此事。这时候我们只能考虑产权交易中心。最终我们通过与产权交易中心协商，出具了非正式只在特定审批情形下有效的文件提交证监会后，才完成了后面的审批，最终取得了竞拍股权。

因此，当遇到棘手的问题时，我们首先要分析法律主体。比如说上述提及的五方法律主体，选择能解决问题的法律主体作为突破口。

第二个是法律关系。哪一些法律关系可以突破和不可以突破？比如证监会的审批要求是不可以突破的，人民法院的规定也是不能突破的。但并不妨碍你在过程中选择相对简单的法律关系寻找突破口。产权中心，机制相对灵活，有更多的沟通空间。

以上从法律要素、法律思维的角度论证了如何让一家创业公司更具有持久力。归根到底只有两句：不足谋万世者不足谋一时，不谋全局者不足谋一域。一念收敛，则万善来同，一念放恣，则百邪乘衅。公司运营和成长的时候，一定要看全局、看长远，才能立足发展。当每一个细节都规范化处理的时候，才有更持续的发展。

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